什么是“背靠背”條款？看狀師為您解讀！

“背靠背”條款（pay when paid；pay if paid）通常是在分包條約中商定的，總承包商在收到業(yè)主付款后，再向分包商付款的條款。

在總承包商與分包商簽署分包條約時，總承包商將總承包條約中的干系要求以及風險轉嫁至分包條約中，比如工期、武藝目標、違約責任等。在這些條款中，最易招致爭議的莫過于有關付出的“背靠背”條款。

底下將以我們團隊承辦的一同觸及“背靠背”條款的案例引入，深化解讀該條款觸及的執(zhí)法成績。

案情簡介

本案產(chǎn)生在北京市，A公司系北京市某區(qū)4#路、8#路景觀平臺項目基本工程、砼布局和鋼布局工程（以下簡稱“系爭工程”）的業(yè)主，B公司是系爭工程的總包方，C公司是系爭工程鋼布局工程制造、運輸及安裝工程的分包方。

A公司與B公司簽署《建立工程施工條約》（以下簡稱《總包條約》），承包系爭工程，在該條約中商定將此中鋼布局制造、運輸及安裝工程（以下簡稱“鋼布局工程”）分包給C公司。

2003年6月20日，A公司向C公司發(fā)射《中標關照書》確認C公司為鋼布局工程中標單位，中標總價為15,917,731元，A公司要求C公司在接到《中標關照書》7日內(nèi)與監(jiān)理單位及B公司接洽分包條約簽署事件。

2003年6月30日，B公司與C公司簽署《建立工程施工條約》（以下簡稱《分包條約》），此中商定：由C公司承包系爭項目鋼布局工程，工期為72天，條約價款為人民幣15,917,731元；條約奏效后，付出條約價20%的預付款，依據(jù)工程量的完成情況按月付出工程款，工程全部完成并經(jīng)查驗及格后，付出條約價90%的工程款，結算終了后付出結算價95%的工程款，工程尾款從完工之日起算一年后付出；B公司僅向C公司允許在A公司撥付工程款15天內(nèi)，付出C公司該項工程款，因A公司工程款不到位，鋼布局工程價款不克不及按條約付出時，B公司不承當相應責任。

《分包條約》簽署后，C公司出場施工。

2003年10月5日，4#路景觀平臺鋼布局工程完工；2004年1月15日，8#路景觀平臺鋼布局工程完工。

施工時期，由于工程款付出不休未到位，C公司數(shù)次向A公司發(fā)射《請款報告》及《結算哀求報告》，哀求A公司撥付工程進度款及摒擋結算。

現(xiàn)因《分包條約》項下工程已定期完工，工程保修期也已屆滿，C公司向北京仲裁委員會（以下簡稱“北京仲裁委”）哀求仲裁，主張B公司應付出不決期付出的工程款及利錢，包含工程款5,133,803元及利錢1,098,781元，并由B公司承當仲裁用度。

辦案思緒

本團隊狀師在翻閱本案多量質(zhì)料后，敏捷找到了兩個中心條款：一是《分包條約》中的“背靠背”條款，二是《總包條約》中的甲指分包條款。

從以往的裁判傾向角度來說，“背靠背”條款的商定對B公司是極為攔阻的。裁判者屢屢更傾向于保護分包方的優(yōu)點、要求總包方付出工程款，“背靠背”條款亦很難反抗分包方的付出哀求。

但是，本團隊狀師敏感地注意到了《總包條約》中的甲指分包條款、及C公司數(shù)次向A公司催完工程款的內(nèi)幕。

在本案業(yè)主指定分包的情況下，業(yè)主與分包人之間屢屢存在實踐的權益職責干系，而總承包人不外是分包條約的名義發(fā)包人，僅承當代業(yè)主付出工程款的職責；條約實行歷程中C公司數(shù)次向A公司催完工程款的內(nèi)幕進一步佐證了此看法。

此時的“背靠背”條款比擬尋常分包來說更容易取得法院或仲裁機構的支持。

1、“背靠背”條款的看法及實質(zhì)

“背靠背”條款的中心是將業(yè)主向總包方付出作為總包朝向分包方付出工程款的條件。

關于“背靠背”條款的實質(zhì)，現(xiàn)在主流看法以為應屬于“附條件”條款，但也有看法以為應屬“附限期”條款。

附條件及附限期的主要區(qū)別在于將來的內(nèi)幕對否確定。那么，“取得業(yè)主付款”畢竟對否屬于確定的內(nèi)幕？我們以為，此種系于他方對否實行的舉動，并非確定產(chǎn)生的內(nèi)幕。我們傾向于將“背靠背”條款認定為附條件的條款。

2、“背靠背”條款干系裁判思緒分析

（一）分包條約沒效，此中的“背靠背”條款亦不成參照實用；

（二）分包條約好效，視具體情況確定處理辦法：

1.存在少數(shù)直接認定“背靠背”條款沒效的判例；

2.分包條約對對否附條件商定不明的，視為未附條件，不得抗辯分包方付款哀求；

3.分包條約對附條件商定明白的，視條件的表述確定處理辦法：

（1）分包條約對業(yè)主付款的范圍及節(jié)點商定不明的，只需業(yè)主向總包付出局部工程款，總包向分包付款的條件即獲滿意；

（2）分包條約中明白商定了將業(yè)主付款的范圍或節(jié)點作為條件的，總包需對業(yè)主付出工程款及本身已積極主張債權的內(nèi)幕承當舉證責任，不然不得反抗分包的付款哀求。

作者：劉芳菲：袁華之狀師團隊

泉源：北大執(zhí)法信息網(wǎng)

免責聲明：筆墨僅供學習、交換使用，不具有任何商業(yè)用處，版權歸原作者一切，如有成績請及時接洽我們以作處理。本聲明未觸及的成績參見國度有關執(zhí)法法例，當本聲明與國度執(zhí)法法例分歧時，以國度執(zhí)法法例為準。